2022年上半年，從三月上旬的上海疫情到四月中旬的北京疫情，中國(guó)的兩座一線城市一時(shí)間都處于重大的挑戰(zhàn)，企業(yè)面臨較大的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)壓力，勞動(dòng)者面臨待崗、失業(yè)、收入減少等風(fēng)險(xiǎn)，勞動(dòng)關(guān)系不穩(wěn)定性增加，勞動(dòng)關(guān)系矛盾逐步凸顯。在如此嚴(yán)峻的情況下，用人單位應(yīng)當(dāng)如何在不侵犯勞動(dòng)者權(quán)益的前提下，同時(shí)又能更好地度過難關(guān)呢？北京市百倫律師事務(wù)所律師為您解讀疫情期間用人單位針對(duì)居家辦公員工的合法降薪途徑，期待企業(yè)和員工齊心協(xié)力、共渡難關(guān)。

 一、根據(jù)政府、街道或者居委會(huì)防疫政策，勞動(dòng)者居家辦公，用人單位如何支付工資？

【百倫律師觀點(diǎn)】勞動(dòng)者若能舉證自己處于居家辦公的狀態(tài)，用人單位應(yīng)當(dāng)按照正常出勤全額發(fā)放工資。 

相關(guān)法律依據(jù)：

《北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)印發(fā)北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律 適用問題的解答的通知 》

第九條 疫情防控期間，用人單位安排勞動(dòng)者在家上班或靈活辦公，用人單位降低勞動(dòng)報(bào)酬，勞動(dòng)者要求支付工資差額的，是否支持? 

答：除經(jīng)協(xié)商一致降低勞動(dòng)報(bào)酬外，用人單位安排勞動(dòng)者在家上班或靈活辦公，一般應(yīng)視為勞動(dòng)者正常出勤，對(duì)勞動(dòng)者要求支付工資差額的請(qǐng)求應(yīng)予支持。 

相關(guān)案例：

【案例一】中期移動(dòng)通信股份有限公司與楊某勞動(dòng)爭(zhēng)議一審民事判決書

北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院(2021)京 0105 民初 16719 號(hào)民事判決書

一審法院認(rèn)為：2020年2 月 6 日至 18 日楊某因疫情交通管制不能到崗、2 月 19 日到崗后被疫情防控工作人員要求居家隔離，楊某主張期間均居家辦公，并提交了多份證據(jù)予以證明，本院予以采信，公司亦應(yīng)正常支付上述期間的工資。 

【案例二】李某與某公司追索勞動(dòng)報(bào)酬糾紛一審民事判決書 

北京市西城區(qū)人民法院(2020)京 0102 民初 28821 號(hào)民事判決書

一審法院認(rèn)為：李某稱系居家辦公，并提交電氣溝通群的微信聊天記錄，該記錄顯示：張波曾稱“在家辦公需要打卡，缺卡或者在家待著的人員，會(huì)按照缺勤處理。每個(gè)人每天在群里說一下，自己今天做啥了。學(xué)習(xí)還是做別的工作。”群中亦顯示 2020 年 2 月存在培訓(xùn)及考核內(nèi)容，故本院對(duì)李某2月居家辦公的主張予以采信。根據(jù)前述認(rèn)定，李某在此期間屬于居家辦公，公司應(yīng)按照李某正常提供勞動(dòng)期間的工資標(biāo)準(zhǔn)向其支付 2020 年 2 月的工資。 

【案例三】壹點(diǎn)水(北京)廣告有限公司與邵某勞動(dòng)爭(zhēng)議二審民事判決書 

北京市第二中級(jí)人民法院(2021)京 02 民終 17423 號(hào)民事判決書 

二審法院認(rèn)為：雙方爭(zhēng)議焦點(diǎn)為邵某2020 年 3 月 9 日至 3 月 20 日期間是否為居家辦公，公司上訴稱邵某在上述期間僅是對(duì)接部分工作及轉(zhuǎn)發(fā)文件，未實(shí)際工作，不認(rèn)可屬于居家辦公，但依據(jù)邵某提交的微信記錄等證據(jù)，可以認(rèn)定邵某2020 年 3 月 9 日至 3 月 20 日期間居家辦公，視為正常提供勞動(dòng)，故壹點(diǎn)水公司應(yīng)依法支付邵某2020 年 3 月 9 日至 3 月 20 日期間工資。

 二、用人單位如何與勞動(dòng)者協(xié)商降薪？

1、個(gè)別協(xié)商

無論是從國(guó)家或者各地政府發(fā)布的政策來看，均鼓勵(lì)用人單位和勞動(dòng)者通過協(xié)商解決復(fù)工前的用工問題。對(duì)因受疫情影響職工不能按期到崗或企業(yè)不能開工生產(chǎn)的，提倡企業(yè)主動(dòng)與職工溝通，有條件的企業(yè)可安排職工通過電話、網(wǎng)絡(luò)等靈活的工作方式在家上班完成工作任務(wù)；對(duì)不具備遠(yuǎn)程辦公條件的企業(yè)，與職工協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假、企業(yè)自設(shè)福利假等各類假。要指導(dǎo)企業(yè)工會(huì)積極動(dòng)員職工與企業(yè)同舟共濟(jì)，在兼顧企業(yè)和勞動(dòng)者雙方合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，幫助企業(yè)盡可能減少受疫情影響帶來的損失。

2、集體協(xié)商

集體協(xié)商是指企業(yè)內(nèi)全體員工（一般由工會(huì)代表）與企業(yè)通過平等協(xié)商，就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)開展“集體性”的協(xié)商，經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致的，訂立集體合同；該集體合同適用于企業(yè)內(nèi)部的全體員工，即使員工在該集體合同訂立之后才入職的，也適用該集體合同。

3、民主協(xié)商

一般情況下，調(diào)整或緩發(fā)薪酬應(yīng)當(dāng)由用人單位與職工個(gè)體協(xié)商一致，但考慮新冠疫情對(duì)各類企業(yè)尤其是中小微企業(yè)造成的沖擊，從國(guó)家層面到省市級(jí)的文件，均鼓勵(lì)企業(yè)通過民主協(xié)商程序，引導(dǎo)員工與企業(yè)共渡難關(guān)，司法裁判尺度應(yīng)當(dāng)與前述文件精神、國(guó)家政策保持一致。

相關(guān)法律規(guī)定：

1、人力資源社會(huì)保障部、中華全國(guó)總工會(huì)、中國(guó)企業(yè)聯(lián)合會(huì)/中國(guó)企業(yè)家協(xié)會(huì)、中華全國(guó)工商業(yè)聯(lián)合會(huì)關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見（人社部發(fā)〔2020〕8號(hào)）協(xié)商處理疫情防控期間的工資待遇問題：（五） 支持困難企業(yè)協(xié)商工資待遇。對(duì)受疫情影響導(dǎo)致企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難的，鼓勵(lì)企業(yè)通過協(xié)商民主程序與職工協(xié)商采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時(shí)等方式穩(wěn)定工作崗位；對(duì)暫無工資支付能力的，要引導(dǎo)企業(yè)與工會(huì)或職工代表協(xié)商延期支付，幫助企業(yè)減輕資金周轉(zhuǎn)壓力。

2、北京市工資支付規(guī)定（2007修改）

第二十六條 用人單位因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難暫時(shí)無法按時(shí)支付工資的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明情況，并經(jīng)與工會(huì)或者職工代表協(xié)商一致后，可以延期支付工資，但最長(zhǎng)不得超過30日。

3、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》

第四條第二款 用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

相關(guān)案例：

【案例四】林嵩與美克國(guó)際家居用品股份有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議一審民事判決書

成都高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院（2020）川0191民初5124號(hào)民事判決書

一審法院認(rèn)為：公司就協(xié)商調(diào)薪的事宜，制作了《應(yīng)對(duì)疫情員工工資協(xié)商確認(rèn)表》，提出全體員工固定薪酬減薪15%，待公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)好轉(zhuǎn)后再調(diào)整薪資。原告所在的“C端IT中心”二十余名員工簽字同意，包括原告在內(nèi)的三名員工則拒絕簽字同意。前述事實(shí)脈絡(luò)符合鼓勵(lì)企業(yè)“通過協(xié)商民主程序與職工協(xié)商采取調(diào)整薪酬”的規(guī)定，而民主程序協(xié)商與個(gè)體協(xié)商的根本區(qū)別在于，民主程序應(yīng)當(dāng)以多數(shù)同意原則作為協(xié)商結(jié)論，故絕大多數(shù)員工同意的情況下，被告公司受疫情影響通過民主程序協(xié)商調(diào)整薪酬的行為符合規(guī)定，并無不當(dāng)。同時(shí)，被告公司就調(diào)整薪酬的方案還向工會(huì)發(fā)出《征詢意見函》并取得了工會(huì)的同意，該行為符合前述文件關(guān)于鼓勵(lì)企業(yè)“與工會(huì)或職工代表協(xié)商采取調(diào)整薪酬”的情形。因此，本院認(rèn)為，公司作為家具銷售企業(yè)，于2020年2月份起，受新冠疫情的影響出現(xiàn)了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難的情形，其通過民主協(xié)商程序及與工會(huì)協(xié)商的程序調(diào)整薪酬的行為符合規(guī)定，并無不當(dāng)，有利于“引導(dǎo)企業(yè)與職工共擔(dān)責(zé)任共渡難關(guān)”。故，在受疫情影響期間，通過前述程序合理調(diào)整薪酬的行為，不應(yīng)視為“未及時(shí)足額”支付勞動(dòng)報(bào)酬。其次，與工會(huì)或職工代表通過民主協(xié)商決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬事宜，于法有據(jù)。有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬的事項(xiàng)，用人單位也可以通過與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定，而前述文件所明確的鼓勵(lì)企業(yè)“通過協(xié)商民主程序與職工協(xié)商采取調(diào)整薪酬”、“與工會(huì)或職工代表協(xié)商采取調(diào)整薪酬”，則是在受新冠疫情影響的特殊期間，為維護(hù)穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系，支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)而作出的細(xì)化規(guī)定，應(yīng)予采納。

可見，當(dāng)用人單位和勞動(dòng)者個(gè)體協(xié)商不一致時(shí)，可以協(xié)商民主程序與職工協(xié)商采取調(diào)整薪酬，那我們繼續(xù)來了解一下職工代表制度。

三、建議有條件的用人單位及時(shí)成立工會(huì)或職工代表大會(huì)

工會(huì)是代表職工利益、維護(hù)職工利益的群眾組織，而工會(huì)就是職代會(huì)的日常工作機(jī)構(gòu)，工會(huì)發(fā)揮民主作用的主要形式之一就是通過職工代表大會(huì)的形式。

相關(guān)法律規(guī)定：

1、《中華人民共和國(guó)公司法（2018修正）》

第十八條 【工會(huì)】公司職工依照《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》組織工會(huì)，開展工會(huì)活動(dòng)，維護(hù)職工合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會(huì)提供必要的活動(dòng)條件。公司工會(huì)代表職工就職工的勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、福利、保險(xiǎn)和勞動(dòng)安全衛(wèi)生等事項(xiàng)依法與公司簽訂集體合同。

公司依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會(huì)或者其他形式，實(shí)行民主管理。 

公司研究決定改制以及經(jīng)營(yíng)方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)的意見，并通過職工代表大會(huì)或者其他形式聽取職工的意見和建議。

2、《中華人民共和國(guó)工會(huì)法（2021修正）》

第六條第三款：工會(huì)依照法律規(guī)定通過職工代表大會(huì)或者其他形式，組織職工參與本單位的民主選舉、民主協(xié)商、民主決策、民主管理和民主監(jiān)督。

3、《中華全國(guó)總工會(huì)辦公廳關(guān)于規(guī)范召開企業(yè)職工代表大會(huì)的意見（總工辦發(fā)〔2011〕53號(hào)）》

第三條 企業(yè)工會(huì)是企業(yè)職代會(huì)的工作機(jī)構(gòu)。未建工會(huì)的企業(yè)召開職代會(huì)，應(yīng)當(dāng)向上級(jí)工會(huì)組織報(bào)告，在其指導(dǎo)下開展相關(guān)工作。

 四、職工代表大會(huì)成員的選舉、組成、補(bǔ)選和罷免

企業(yè)可以根據(jù)職工人數(shù)確定召開職工代表大會(huì)或者職工大會(huì)。企業(yè)召開職工代表大會(huì)的，職工代表人數(shù)按照不少于全體職工人數(shù)的百分之五確定，最少不少于三十人。職工代表人數(shù)超過一百人的，超出的代表人數(shù)可以由企業(yè)與工會(huì)協(xié)商確定。

職工代表大會(huì)每屆任期為三年至五年。具體任期由職工代表大會(huì)根據(jù)本單位的實(shí)際情況確定。職工代表大會(huì)因故需要提前或者延期換屆的，應(yīng)當(dāng)由職工代表大會(huì)或者其授權(quán)的機(jī)構(gòu)決定。

職工代表大會(huì)根據(jù)需要，可以設(shè)立若干專門委員會(huì)（小組），負(fù)責(zé)辦理職工代表大會(huì)交辦的事項(xiàng)。專門委員會(huì)（小組）成員人選必須經(jīng)職工代表大會(huì)審議通過。

 五、如果用人單位沒有建立工會(huì)、職工代表大會(huì)的，企業(yè)與誰開展民主協(xié)商？

1、企業(yè)可以在線上開展民主協(xié)商。

企業(yè)可通過線上開展民主協(xié)商活動(dòng)，包括但不限于電子郵件、內(nèi)部辦公自動(dòng)化（OA）系統(tǒng)、微信群組、QQ、釘釘、飛書等；而不是像之前一些裁判狹隘的認(rèn)為：民主協(xié)商一定要召集全體員工開一個(gè)大會(huì)（這在疫情防控期間非常不現(xiàn)實(shí)）。

企業(yè)通過線上形式，可以突破傳統(tǒng)線下會(huì)議時(shí)空局限，通過現(xiàn)有技術(shù)手段，可以召集全體員工開會(huì)，更廣泛地聽取員工的意見和建議。

2、企業(yè)向工會(huì)或職工代表征求意見。

如果，企業(yè)未建立工會(huì)的，建議在網(wǎng)上公布方案的草案，向全體員工征求意見。

其中的“職工代表”僅指職代會(huì)制度中的職工代表，還是包括企業(yè)與員工專門此次民主協(xié)商推舉的職工代表？這一問題仍不明確。建議企業(yè)通過向全體員工征求意見的方式，既可以節(jié)約協(xié)商成本和提供協(xié)商效率（不必推舉職工代表），也可以規(guī)避因推舉過程的瑕疵而帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。

3、制度出臺(tái)后，要傳達(dá)或告知?jiǎng)趧?dòng)者。

企業(yè)通過線上召開會(huì)議、聽取員工意見后，正式制定出臺(tái)政策文件；仍然可以通過線上的方式傳達(dá)或告知所有員工，比如，可以在OA系統(tǒng)、釘釘公告欄、微信群公告欄等途徑公布政策文件內(nèi)容，最好發(fā)送至每一個(gè)員工的個(gè)人電子郵箱、個(gè)人微信、個(gè)人手機(jī)短信，特殊情況下，還需要用EMS郵寄至員工的經(jīng)常居住地址。

六、律師小貼士

為了打贏疫情防控阻擊戰(zhàn)的關(guān)鍵一步，全國(guó)各地的疫情防控措施逐漸增強(qiáng)，員工居家辦公或因疫情原因被迫隔離的情況越來越多，在企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益大幅度下降的經(jīng)濟(jì)大環(huán)境下，企業(yè)為了生存下去，不得已采取了降薪、安排休年假等方式節(jié)約用人成本。但若沒有合法有效的途徑和方式，可能會(huì)帶來大量的因勞動(dòng)爭(zhēng)議產(chǎn)生的涉訴案件，甚至因未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬不得不支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

律師建議有條件的企業(yè)，可以通過工會(huì)或者職工代表大會(huì)與員工協(xié)商疫情期間的降薪事宜，并及時(shí)保留相關(guān)證據(jù)。同時(shí)，在疫情過后，企業(yè)可以請(qǐng)律師或法務(wù)修訂公司的勞動(dòng)合同，巧妙拆分工資的構(gòu)成部分，在降低用人成本的前提下，還要注意降薪的合法合規(guī)，讓企業(yè)和員工順利平穩(wěn)度過全國(guó)一心抗擊疫情最后的攻堅(jiān)期！相信不久的未來，疫情過后，員工能以更飽滿的精神面貌為企業(yè)最大力度地創(chuàng)造價(jià)值?；ブフ彛髽I(yè)和員工才能雙贏！