案件介紹

公訴機關(guān)指控宋某某伙同他人，以將被害單位自己的錢借給被害單位賺取利息的方式實施詐騙，數(shù)額特別巨大。

被告人田某1、田某2分別在天津TF公司擔任“橄欖樹”地產(chǎn)項目出納、銷售經(jīng)理職務(wù)。

2016年12月，被告人田某2、田某1、宋某某三人合謀利用天津TF公司需要資金解押房產(chǎn)之境況，先由被告人田某1故意隱瞞公司實際資金情況，造成公司對外借款。后被告人田某2向天津TF公司介紹宋某某可以提供借款，同時田某2與田某1二人利用職務(wù)便利挪用天津TF公司的資金給被告人宋某某，宋某某將錢款合并集資后以其名義又回放借款給天津TF公司。

至2017年11月期間，被告人宋某某在向天津TF公司提供月息6%-10%的高利借款過程中，要求天津TF公司提供該公司在中國建設(shè)銀行河北省A支行對公貸款賬戶的K寶及相關(guān)財務(wù)章、法人章等用于監(jiān)管。之后天津TF公司提供上述物品，宋某某又在被告人田某1處取得賬戶密碼信息，并在放貸給天津TF公司資金后，立即在該公司建行A支行的對公貸款賬戶中將回款資金自行通過網(wǎng)銀抽回到個人賬上，但不停止對抽回資金利息計算，進而造成天津TF公司陷入資金再次出現(xiàn)短缺，循環(huán)借款支付高額利息的圈套，詐騙天津TF公司錢款。被告人田某2、田某1、宋某某三人共騙取天津TF公司高額利息47786463.87元。

2018年3月20日，經(jīng)天津某區(qū)人民法院出具民事調(diào)解書，被告人宋某某與天津TF公司達成和解協(xié)議，宋某某退還天津TF公司款項800萬元。

關(guān)于宋某某涉嫌的犯罪，公訴機關(guān)認為，宋某某系伙同田某1、田某2共同詐騙公私財物，數(shù)額特別巨大，其行為應(yīng)以詐騙罪追究刑事責任。

一審判決宋某某犯詐騙罪，判處有期徒刑12年，退賠3978余萬元

2021年12月，本案一審法院判決宋某某犯詐騙罪，作出上述判決，宋某某對一審判決不服，提出上訴。

二審法院裁定將此案發(fā)回重審

2022年9月，本案二審法院認為此案一審判決部分事實不清、證據(jù)不足，且二審檢察院提出了撤銷原判、發(fā)回重審的意見，二審法院依法裁定撤銷一審判決，發(fā)回一審法院重新審理。

發(fā)回重審后之一審否定公訴機關(guān)指控的詐騙罪名，判決宋某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑5年6個月，追繳宋某某違法所得2522余萬元

2023年8月，一審法院作出上述判決。該判決基本采信公訴機關(guān)的事實指控，但認定案涉4778余萬元中有1455余萬元系宋某某有權(quán)收取的利息，非法所得為3322余萬元。

關(guān)于案件定性問題，法院認為，被告人田某1明知其控制的本人用于存放天津TF公司資金賬戶中尚有約2000萬元的情況下，利用其職務(wù)便利，隱瞞真相，謊稱公司沒有解押資金，致使天津TF公司不得不對外借款，被告人田某2利用其與田某1的父子關(guān)系及二者的職務(wù)便利進行通謀，將天津TF公司資金挪用給田某2，放任其占有、使用，田某2又聯(lián)合被告人宋某某向天津TF公司出借款項，實質(zhì)上系用天津TF公司的自有資金借給天津TF公司，以此賺取利息，將天津TF公司的錢款非法占為己有，三被告人的行為均構(gòu)成職務(wù)侵占罪；同時，田某2將挪用天津TF公司的部分錢款用于購房、購車，其行為亦構(gòu)成職務(wù)侵占罪；在犯罪過程中，三被告人雖然存在掩蓋事實、隱瞞真相的行為，但本質(zhì)上是依托田某1作為出納并能實質(zhì)控制公司資金的職務(wù)便利，將公司財物非法占為己有，騙取行為不影響職務(wù)侵占罪的構(gòu)成，對公訴機關(guān)指控的詐騙罪不予采納；另外，在職務(wù)侵占過程中伴隨有挪用資金的行為，后者是前者的手段行為，同時構(gòu)成犯罪的，應(yīng)擇一重罪處罰，故對指控的挪用資金罪亦不予采納。綜上，三被告人的行為均構(gòu)成職務(wù)侵占罪，對各辯護人所作不構(gòu)成犯罪的辯護意見不予采納。

公訴機關(guān)對重審之一審判決提出抗訴，認為一審認定事實錯誤，量刑明顯不當

2023年8月，公訴機關(guān)對上述判決提出抗訴，認為：

1.該判決認定事實錯誤。在同意案件定性的基礎(chǔ)上，認為一審查明的事實中無職務(wù)侵占罪犯罪數(shù)額的認定；宋某某出借的款項中不應(yīng)產(chǎn)生應(yīng)收利息，故涉案數(shù)額認定錯誤。

2.該判決量刑不當。宋某某以其無罪為由提起上訴，該判決在宋某某無當庭認罪情節(jié)的基礎(chǔ)上又作從輕量刑，系量刑畸輕。

二審檢察院認為抗訴不當，決定撤回抗訴

二審檢察院在發(fā)回重審后之二審程序中決定撤回抗訴，并提出原審職務(wù)侵占罪的定性并無不當，但宋某某所得資金中有部分系勞務(wù)費、服務(wù)費，應(yīng)予以扣除，一審存在在追繳中進行重復(fù)計算的情況，應(yīng)作扣除，建議二審法院在查清事實后依法改判。

二審法院判決采納辯護意見，撤銷一審判決，改判宋某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑4年9個月，追繳違法所得1947余萬元

2023年12月，二審作出上述判決，其認定的事實與先前認定的事實基本一致，但關(guān)于犯罪數(shù)額認定的相關(guān)內(nèi)容作出實質(zhì)性調(diào)整，在扣除1455余萬元應(yīng)收利息基礎(chǔ)上，又扣除與借貸活動無關(guān)的勞務(wù)費、服務(wù)費共計575.15萬元，多收款項為2747余萬元，再扣除因調(diào)解而支付的800萬元，違法所得共計1947余萬元，依法予以追繳，其他剩余款項2500余萬元予以發(fā)還。

宋某某在二審判決作出1個月后刑滿釋放，在劉紅麗律師的幫助下，經(jīng)過與一審法院協(xié)調(diào)，一審法院依法發(fā)還凍結(jié)的2500余萬元資金。

辯護核心

宋某某的辯護人提出以下辯護意見：

1.關(guān)于本案的定性。在案證據(jù)無法證明田某2、田某1、宋某某之間存在共同的意思聯(lián)絡(luò)，宋某某始終辯解稱不知道田某1的資金來源，三人的供述無法相互印證，天津TF公司工作人員的證言內(nèi)容都與客觀證據(jù)不符。天津TF公司隨時掌握其公司在建行的資金變動情況，宋某某轉(zhuǎn)走用于還款的資金系天津TF公司房屋銷售款，系公司的主營業(yè)務(wù)收入，TF公司不可能不掌握情況。宋某某從天津TF公司賬戶內(nèi)自行轉(zhuǎn)走資金用于還款，是基于借款合同的約定，網(wǎng)銀密碼也是天津TF公司主動交付的。辯護人申請調(diào)取天津TF公司銀行開戶資料，證明其公司開戶時留有短信提醒手機號碼，該手機號碼系天津TF公司總出納使用。經(jīng)過整理天津TF公司提交的轉(zhuǎn)款憑證，發(fā)現(xiàn)每一張轉(zhuǎn)款憑證的左下角都標有回單的“生成時間”或“打印時間”，前述時間與宋某某轉(zhuǎn)款的時間非常接近，證明天津TF公司始終掌握銀行賬戶的變動情況，宋某某的辯解完全屬實，其沒有實施任何隱瞞真相的行為，整個交易過程雙方完全清楚，宋某某依約履行的行為不具有非法占有的目的。

2.關(guān)于本案的犯罪數(shù)額。審核報告將與借貸無關(guān)的勞務(wù)費、服務(wù)費共計5751500元錯誤計入還款本金，應(yīng)當從中扣除。部分轉(zhuǎn)賬情況無對應(yīng)的銀行流水和交易憑證相佐證，部分錢款未查明性質(zhì)就直接扣減計息本金是錯誤的。審核報告直接將錢款的性質(zhì)認定為違法所得，違反了客觀、中立的鑒證業(yè)務(wù)原則，該報告不能作為定案的依據(jù)。

3.關(guān)于本案的量刑。原審將所有的退賠責任都歸集到宋某某身上，明顯違反了共同犯罪原理，而且還存在重復(fù)計算退賠數(shù)額問題。

本案參考性

本案中，經(jīng)過辯護人的有效辯護，改變定性，實現(xiàn)了從12年到4年9個月的從輕量刑，且為被告人挽回了2000余萬元的經(jīng)濟損失。在此基礎(chǔ)上，辯護人除了從傳統(tǒng)意義上，對在案筆錄和書證進行質(zhì)證以外，同時立足于對會計師事務(wù)所出具的審核報告進行有效質(zhì)證，及對案情進行可視化梳理的角度，直觀表達辯護觀點，起到了良好的辯護效果。

一、辯護人通過對審核報告進行有效質(zhì)證，說服法庭采納了降低違法所得數(shù)額的辯護意見

在本案偵查過程中，偵查機關(guān)聘請某會計師事務(wù)所對案涉資金情況進行審核，并出具了《審核報告》，本案終審判決也將該報告作為認定犯罪數(shù)額的根據(jù)。辯護人根據(jù)證據(jù)的實際情況，提出：

1.《審核報告》超出會計師事務(wù)所的業(yè)務(wù)范圍，對經(jīng)濟往來的非法性這一法律適用問題進行認定；

2.《審核報告》提及的14筆資金中，有11筆存在計算方式缺乏證據(jù)支撐、將合法所得認定為非法所得、與在案結(jié)算證明等有關(guān)書證相沖突的情況；

3.會計師事務(wù)所不客觀、不公正，且認定事實與在先判決存在矛盾；

4.案涉審核違反注冊會計師鑒證業(yè)務(wù)的有關(guān)行業(yè)規(guī)范。

經(jīng)過對案涉《審核報告》進行全面的證據(jù)分析，辯護人指出其中的諸多矛盾，為提出的前述扣除應(yīng)收利息、勞務(wù)費、服務(wù)費等費用，進而降低違法所得數(shù)額的辯護觀點提供了有力依據(jù)。

二、辯護人通過制作PPT的方式，以“可視化”的方式梳理案情脈絡(luò)

本案涉及人員和單位數(shù)量較多，案涉經(jīng)濟往來時間跨度較長，涉及3億余元循環(huán)借款計息的復(fù)雜計算，屬于案情復(fù)雜、定性爭議較大的疑難案件。辯護人立足于案件實際，在辦案過程中，以制作PPT的方式組織書面辯護意見，將案件中的核心事實、重要證據(jù)、資金往來、法律適用問題進行提煉總結(jié)，并在與辦案人員溝通時，以PPT和在案證據(jù)相結(jié)合的方式，著重突出案件當中存在的爭議問題，高效、有效地輔助辦案人員厘清問題、甄別證據(jù)，為實現(xiàn)有效辯護奠定了基礎(chǔ)。

目前，宋某某已經(jīng)回歸正常生活。